共同强奸中一人既遂,一人未遂是否属于轮奸怎么判丨一般认为两人行为符合强奸罪的构成要件，但在刑罚上一人按轮奸既遂处理，而另一人则按轮奸未遂处理，理由：1、轮奸不能根据共同犯罪“一人既遂，全体既遂”的原则来认定。轮奸只是强奸罪的加重情节，而不是基本罪，共同犯罪……
在一人既遂一人未遂的情况下，能否认定具有轮奸情节，即能否成立结果加重犯的问题很多法律人士都不太清楚，小编做了如下整理，欢迎大家阅读。
共同强奸中一人既遂,一人未遂是否属于轮奸怎么判
一般认为两人行为符合强奸罪的构成要件，但在刑罚上一人按轮奸既遂处理，而另一人则按轮奸未遂处理，理由：
1、轮奸不能根据共同犯罪“一人既遂，全体既遂”的原则来认定。轮奸只是强奸罪的加重情节，而不是基本罪，共同犯罪“一人既遂，全体既遂”的原则仅适用于认定基本罪是否既遂，而不能适用加重情节的认定。试想，如果轮奸适用该原则，那所有的二人以上犯强奸罪的罪犯都构成轮奸，包括协助他人强奸的罪犯，因为一人强奸既遂，那协助犯也构成强奸罪，由此便构成轮奸情节，这显然有违罪行法定原则。
2、轮奸不属于结果加重犯，而应属于情节加重犯。结果加重犯是指行为人实施了某种具体犯罪行为，由于发生了超过基本罪构成结果的更为严重的结果，而刑法对该重结果规定了更重的法定刑的犯罪形态。
轮奸被列为强奸罪的加重情节，不是因为轮奸造成的结果比一人强奸的结果更严重，轮奸与强奸的结果都是妇女被强奸，而是因为轮奸具备二人以上在同一时间、同一地点对同一名被害妇女实施强奸行为的情节，该情节对妇女、幼女造成的危害程度及危害结果比一般强奸行为更为严重，给妇女、幼女的身心健康造成更大的危害，更具社会危害性，
3、轮奸属于情节加重犯，只要罪犯具有实施强奸的共同犯罪故意，亦在同一时间、同一地点对同一名被害妇女实施强奸的行为，即构成轮奸。但情节加重犯就其结果来看具有两种犯罪状态，一种是既遂，一种是未遂，具有加重情节而无结果的是情节加重犯未遂，具有加重情节且有结果的是既遂。
综上，根据共同犯罪“一人既遂，全体既遂”的原则。刑罚方面，二人以上在同一时间、同一地点对同一名被害妇女实施强奸行为的情节，即具备“二人以上轮奸”的情节，因强奸既遂的，应按该情节加重处罚；强奸未遂的，应按该情节未遂处罚。
以上就是小编对该问题的回答。
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