[论文关键词]回扣折扣医药回扣[论文摘要]《刑法修正案㈥》中针对商业受贿罪刑法条文所作的修订,为商业贿赂的有效惩治和防范提供强有力的制度支持。但由于商业贿赂的复杂性、多样性和立法的抽象性以及人的智识的有限性,刑事立法没有也不可能对商业贿赂犯罪司法适用中的所……
[论文关键词]回扣折扣医药回扣[论文摘要]《刑法修正案㈥》中针对商业受贿罪刑法条文所作的修订,为商业贿赂的有效惩治和防范提供强有力的制度支持。但由于商业贿赂的复杂性、多样性和立法的抽象性以及人的智识的有限性,刑事立法没有也不可能对商业贿赂犯罪司法适用中的所有问题均一一予以明确详尽的规定。本文拟对商业受贿罪中有关回扣认定的几个主要争议问题进行探讨,以期为商业受贿罪回扣的认定提供些许帮助。根据《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》和《反不正当竞争法》的规定,商业贿赂表现为两种情形:一是销售者为了销售产品而向购买方提供贿赂,购买方收受贿赂。这实际上是指回扣;二是购买者为了购买产品而向销售方提供贿赂,销售方收受贿赂。显然,只有在商业紧俏、购买者难以购得商品的情况下,购买者才可能向销售方提供贿赂。从现实情况来看,我国当前的商业贿赂主要表现为前一种情形即回扣。即便是有了《刑法修正案(六）》，可司法实践中对于回扣与佣金及折扣的区分，对医药回扣的认定均争议较大。所以,本文主要就回扣认定中的这几个相关问题进行讨论。一、回扣的界定《反不正当竞争法》第八条规定:经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的以受贿论处。”《刑法》第一百六十三条第二款也规定,公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中,利用职务上的便利,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,依照前款的规定处罚。因此，回扣是指在经济往来中由卖方账外暗中从其货款中以现金、实物或其他方式返还一部分给买方代理人的款项。二、回扣的特征1.回扣是账外暗中支付的根据《反不正当竞争法》第8条的规定,回扣是经营者在账外暗中”给予对方单位或者个人的财物或者财产性利益;《刑法》第387条第2款也规定:国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体在经济往来中,在账外暗中收受各种名义的回扣、手续费的,以受贿论”。由此可见,账外暗中”是给予和收受回扣的重要特征或表现形式。那么,应当如何理解账外暗中”呢？本文认为,账外暗中”虽然是对回扣的限定,但并不意味着公开”给予和收受财物的,不属于回扣,更不意味着公开”给予和收受回扣是合法的。账外指不入正规财务账,暗中指不在合同、发票等中明确表示。账外暗中主要指落个人腰包或者入单位小金库的那笔款项。”如果是公开在正规财务账内明确给予或者接受某种优惠,那就不可能是回扣,而可能是折扣。因为回扣基本上不可能入正规财务账,不可能在合同、发票等中明确表示,只有折扣、佣金等能做到这一点。账外暗中”正是回扣自身的特点,而不表示可能有账内公开的回扣”。2.回扣是由卖方支付给买方的从最终的结果上看,回扣基本上是从卖方支付给买方,而很少由买方支付给卖方。在我国，市场经济的发展导致许多商品供过于求。卖方为了推销自己的产品,短期内实现其利润,往往不在产品质量和拓展销售渠道上下工夫,而是想方设法提供各种形式的回扣给买方采购人员。这种交易的完成意味着买方利益的损失,这种损失最终会转嫁到消费者身上,而卖方和买方的采购人员从中获利。3.回扣是支付给买方代理人,而并非是支付给买方单位的回扣是在卖方和买方代理人之间进行的。也就是说,回扣在存在代理关系的经济往来活动中才可能存在。如果不存在代理关系,在交易价格磋商的过程中,直接在价款上减价或者作折扣即可,没有必要支付回扣。只有在代理人(如采购人员)代理本企业进行交易时,代理人违反对企业的忠实义务,最终将本企业的部分购货款装入自己腰包,才会发生回扣问题。
相关推荐
-
药价判官郭某涉受贿千万,受贿怎么处罚
药价判官郭某涉受贿千万,受贿怎么处罚丨对犯受贿罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)受贿数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)受贿数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。……
-
行贿罪属于侵犯财产吗
行贿罪属于侵犯财产吗丨不属于，它属于刑事案件。法律规定丨《刑法》第三百九十条 【对犯行贿罪的处罚；关联行贿罪】对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并……
-
刑法中关于贪污罪的量刑规定是什么
一、刑法中关于贪污罪的量刑规定是什么丨1、刑法中关于贪污罪的量刑规定是：贪污数额在三万元以上不满二十万元的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；贪污数额在二十万元以上不满三百万元的，处3到10年有期徒刑，并处罚金或者没收财产；贪污在三百万元以上的，处10……
-
非国家工作人员受贿罪退赃能减轻处罚吗
非国家工作人员受贿罪退赃能减轻处罚吗对于受贿人受贿后又将财物退还行贿人的案件，不仅涉及到受贿罪的罪与非罪，还涉及到对受贿人的量刑的轻重。由于退还非法收受财物的情况不同，在认定时应具体分析。从司法实践来看主要有以下几种情况：1.发现暗中送的或者家属代为收受财……
-
单位受贿罪的严重情节如何认定
一、单位受贿罪的严重情节如何认定丨刑法第三百八十七条规定的“情节严重”，是指具有以下情形之一的：1、受贿数额在10万元以上的；2、给国家和社会利益造成重大损失的；3、故意刁难、要挟有关单位、个人，造成恶劣影响的；4、强行索取财物或多交受贿，数额达到5万元以……
-
银行员工挪用公司客户资金犯什么罪? 如何处罚
相关法律:丨第一百二十八条【三年以下有期徒刑、拘役量刑格】挪用资金超过3个月未还或进行营利活动，数额在3万元以上不满5万元的，基准刑为拘役刑;数额为5万元的，基准刑为有期徒刑六个月，每增加犯罪数额1万元，刑期增加一个月。挪用资金进行非法活动，数额在1.5万……
-
个人行贿5万判刑多长时间
个人行贿5万判刑多长时间丨应按行贿罪追究刑事责任，处五年以下有期徒刑或者拘役。最高法院、最高检察院联合发布《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，对行贿罪的定罪和量刑标准予以明确。该解释规定，为谋取不正当利益向国家工作人员行贿，数额在一万元以上……
-
如何认定介绍贿赂罪及其相关问题
认定本罪时，应区分介绍贿赂罪与行贿、受贿共犯的界限，介绍贿赂人不同于行贿或受贿一方的帮助犯，他必须与贿赂行为的双方都有联系，是根据行贿、受贿双方的意图办事，在行贿人和受贿人之间进行联系，如果行为人只与其中一方有联系，为一方出谋划策，则构成一方的共犯。另外，……
