“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”此即防卫过当,虽然含义清晰，但由于立法过于简略，没有作出明确的界定，也造成了在正当防卫理论上的争论和实践中的困惑，特别是罪与非罪的困惑，为此，探讨防卫过当之科学界定就具有……
“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”此即防卫过当,虽然含义清晰，但由于立法过于简略，没有作出明确的界定，也造成了在正当防卫理论上的争论和实践中的困惑，特别是罪与非罪的困惑，为此，探讨防卫过当之科学界定就具有了现实意义，笔者拟之前的研究基础上，再作一些简要探讨。
一、“明显超过必要限度、造成重大损害”是一个问题的二个方面，并且这二方面具有相互独立，又相互联系的关系。
所谓“重大损害”，就最为普遍的对不法侵害人的人身所造成的防卫损害结果而言，这种损害结果应当以重伤以上作为认定标准，即认定“重大损害”的起点应当为重伤。换言之，只有当防卫造成了不应有的重伤和死亡结果时，才可视为明显超过必要限度的“重大损害”。理由是：第一，从法律规定分析，现行刑法第20条第2款明确载明，“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的”，是防卫过当。那么，何谓“明显超过”？笔者认为，在对暴力侵害实施防卫行为的案件中，“明显超过”的标准应当尽量排除主观认定的随意性，而直按照法定标准予以评价。各种人体的伤害程度都可依法被鉴定为轻微伤、轻伤或者重伤。尽管其间还有程度不同之分，但由于防卫人在紧急状态下往往缺少对伤害程度的准确判断能力，因而伤害等级不宜分得过细。
第二，从侵害的客体上讲，犯罪行为必然是造成一定社会危害性的行为，犯罪对象造成的危害结果如何，应当是认定犯罪的条件之一。在伤害他人身体健康而构成犯罪方面，我国刑法第234条所规定的故意伤害罪是以实际造成被害人轻伤结果来作为构成犯罪的认定起点，同时刑法第235条所规定的过失致人重伤罪则以实际造成被害人重伤害结果作为构成犯罪的认定标准。两相比较不难看出，对于故意行为构成犯罪的，刑法所取标准较低，表现出对于故意犯罪的较为严厉的态度。而对于过失行为构成犯罪的，刑法所取的标准则较高，不仅如此，从我国刑法对伤害罪的规定而言，就算是故意伤害他人致轻伤而构顾犯罪的，也并不是一定要追究刑事责任，对一般伤害案件，法律规定受害人可以提起自诉，同时对自诉案件，法律规定可以调解，也就是说造成轻伤结果的犯罪行为，只要得到受害的原谅，也可以不追究刑事责任。以此，重伤害才是我国刑法以规定的必须追究刑事责任的行为，作为正当防卫过程中“明显超过必要限度造成重大损害”而构成犯罪的起点标准，就应当体现这一损害后果的“重大”性和“明显”性，以轻伤害作为不应有的“重大损害”的认定起点，其“重大”性和“明显”性就根本难以体现，且与故意伤害罪的标准无异，有悻于对正当防卫的立法精神。
第三，在我国刑法中，除第20条第2款有关防卫过当的规定外，均未出现对“重大损害”的规定。但是在刑法分则中的一些条文里，“重伤”这一特定的损害结果是与其他“重大损失”并列规定的，如刑法第115条所规定的“放火、决水、爆炸、投毒或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的……”。此类规定表明，“重伤”是法律所规定的“重大”损失（损害）的一种表现，而与另一种表现即死亡相比，重伤应当属于“重大”损失（损害）的最低起点。
第四，就防卫过当的主观方面来说，防卫过当的主观方面，包括过失犯罪行为在内，甚至于可以说绝大多数防卫人具有犯罪的过失，即具有应当预见自己的防卫行为可能明显超过必要限度造成不应有的重大损害，因为疏忽大意而没有预见，或者虽已预见，但轻信能够避免的心理态度；而其所构成的犯罪则应当属于过失性的，我国刑法中对过失犯罪只有重伤害对开始追究刑事责任。以重伤害作为不应有的“重大损害”认定起点，正好与刑法所规定过失致人重伤罪的认定标准相一致。
相关推荐
-
正当防卫案例分析 你问我答
你问： 案例一、如有一人半夜爬进你阳台，你无法确定他会对你家造成何种伤害，但你知道一家老弱加起来也不是他的对手。阻止他进入你家的唯一方法就是乘他立足未稳将他推下阳台。请问如果将他推下是否属正当防卫。 案例二、如果你感觉有人要伤害你，但你没有足……
-
滥用管理公司职权罪既遂最少判几年
一、滥用管理公司职权罪既遂最少判几年丨1、滥用管理公司职权罪既遂最少判拘役。犯本罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，最低刑为拘役。行为人收受贿赂后实施本罪行为的，属牵连犯罪，按其处罚原则应择一重罪处罚。2、法律依据：《中华人民共和国刑法》第四百零三条，国家有……
-
法院对虐待罪既遂的裁量标准
一、法院对虐待罪既遂的裁量标准丨1、法院对虐待罪既遂的裁量标准是：犯罪分子虐待家庭成员，情节恶劣的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制；虐待致使被害人重伤、死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑，此时案件不属于“告诉才处理”的范围，检察院可以依法提起公诉。2、法……
-
强迫卖淫罪既遂通常情况下是怎么判刑的
一、强迫卖淫罪既遂通常情况下是怎么判刑的丨1、行为人构成强迫卖淫罪既遂的，一般判处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;如果是犯罪情节严重的话，会被判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。若是强迫卖淫的对象是未成年人的，从重处罚。2、法律依据……
-
犯罪未遂与犯罪既遂的区别是什么
犯罪未遂与犯罪既遂的区别是什么丨犯罪未遂与犯罪既遂的区别在于是否已经着手实行犯罪，是否得逞。犯罪未遂的成立应具备三个特征：第一，行为人已经着手实行犯罪，这是犯罪未遂与犯罪预相区别的标志。所谓着手实行犯罪，是指行为人已经开始实施刑法分则对某一具体犯罪构成所规……
-
劫夺被押解人员罪既遂法院会判多久
一、劫夺被押解人员罪既遂法院会判多久丨1、劫夺被押解人员罪既遂法院会判三年以上七年以下有期徒刑。行为人因使用暴力方法劫夺被押解人员，造成押解人员伤害或者死亡的，或者杀害押解人员后劫夺被押解人员的，或者劫夺被押解人员后为灭口又杀害押解人员的，应当按照数罪并罚……
-
犯罪中止多次会从处罚吗
一、犯罪中止多次会从处罚吗丨犯罪中止多次，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚。在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚。《中华人民共和国刑……
-
违规出具金融票证罪既遂法院如何判
一、违规出具金融票证罪既遂法院如何判丨1、自然人犯本罪的，处五年以下或者；造成重大损失的，处五年以上有期徒刑；2、单位犯本罪的，对单位判处，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述的规定处罚；3、法律依据：《中华人民共和国刑法》：第一百八十八条……
-
泄露内幕信息罪既遂判多久
一、泄露内幕信息罪既遂判多久1、泄露内幕信息罪的处罚：一般判处五年以下的有期徒刑或者拘役，同时处以或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。2、本罪的主体为特定主体，是知悉内幕信息的人，即内幕人员，单位也可以成为该罪的主体。3、法律依据：《刑法》第一百八十条，……
